孟某盗窃水泥被刑拘，南京振轩刑事律师为其辩护成功取保
文章出处：www.njls365.com作者：万盈律师人气：0发表时间：2019-10-11 10:24:42
孟某是一个个体户，为水泥厂运输水泥，将水泥运送至南京市桥林工地。第一次运输水泥是正常运输的，未盗窃。后认识工地的工作人员，采料员小蒋。经采料员小蒋提议，每次运送水泥时，卸掉一部分后，拉出去卖掉获利，再将剩余水泥运送至工地，获利的钱对半分，后孟某因涉嫌盗窃水泥被刑事拘留。
南京振轩刑事辩护团队律师接受犯罪嫌疑人孟某及其家属的委托，通过会见犯罪嫌疑人，了解了基本案情，结合相关法律规定提出了以下几点意见：
一、本案不应定性为盗窃罪。
因盗窃罪非法占有的对象可以是任何公私财物，而职务侵占罪侵占的对象只限于本单位的财物并且是本人经手、管理的财物。在本案中，小蒋作为工地的采料员，伙同他人侵占公司财物，且仅限于工地财物，且利用自己职务的便利，私自侵占采购的水泥。一般盗窃行为是无特定对象，且无法利用职务上的便利。本案系工地采料员小蒋提议，小蒋身为工地的材料员，利用职务上的便利，伙同他人将本单位工地上的财物非法占为已有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。同时本案的犯罪嫌疑人孟某因共同犯罪，也应构成职务侵占非。
二、犯罪嫌疑人可能应构成合同诈骗罪。
本案犯罪嫌疑人孟某事先预谋利用承运水泥的机会骗取他人财物，非法占有的故意非常明显。在运输合同具体履行过程中，犯罪嫌疑人采用偷偷将水泥运走一部分的方法，即在被害人完全不知情的情况下将水泥运走，并且使被害人以为水泥总量是正确、完整的，同时使用了秘密窃取手段和欺骗手段。由于犯罪嫌疑人在取得承运货物后，即取得财物的控制权，其本人作为财物的监管人，发生财物损失的责任归其承担。对于被害人而言，财物无论实际转移至何处，其与犯罪嫌疑人之间的占有关系未发生根本的变化。犯罪嫌疑人秘密窃取的相当于自己的财物。因此，该情况下不可能成立盗窃罪。从行为手段分析，真正促使犯罪嫌疑人成功获取财物的关键是在收货环节。因为犯罪嫌疑人所使用的偷偷将水泥运走一部分行为，促使收货人、被害人产生货已按质按量收到的错误认识，正是因为这一错误认识，犯罪嫌疑人才版利获得了对涉案财物的控制权。因此，孟某出于非法占有他人财物的目的，并在客观上确实利用了签订、履行合同的方式骗取他人财物，就应当认定为合同诈骗，应当定性为合同诈骗犯罪。
三、孟某及其家属深刻的认识到犯罪行为的错误，希望能够退赃退赔，希望能够取得工地的谅解。且案发前孟某没有犯罪前科，如果对其变更为取保候审，不具有发生社会危险性。且孟某家属愿依法交纳保证金或提供保证人。
对于南京振轩刑事辩护团队提出的几点辩护意见，南京浦口检察院综合考虑之后，最终因孟某盗窃水泥事实不清、证据不足，决定对其不予逮捕，对其取保候审。
律师说法：
【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
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